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最高法院就上訴第三審有關認定違背法令之界限與得自為裁判之範圍應行注意事項
律師

日本亦仿法國立法例，於1880年頒布的治罪法第435條（明治13年太政官布告第37號）設有「非常上告」。 審級利益指當事人實質上受有多數審級之保障，亦即指當事人於民事訴訟程序中，依其所設計之審級制度，所得享有之多次請求法院為判斷之利益。 1.上訴係對於未確定之判決聲明不服：再審及第三人撤銷判決程序，係欲除去一已確定判決實質確定力之方法。 王兆鵬說：「所謂的二審上訴權，對於貧者、愚者 而言，似乎成為無法實踐的虛無權利。人人皆享有上 訴權，唯獨貧者、愚者無之？（註6)」黃國昌也批評： 「一個在訴訟法的形式要求，於實際操作上竟成為法院剝奪人民訴訟權之利器（註7)」。 民間司改會執行長林 峯正更是痛批，這種改革是「撲殺流浪狗式的司法改 革」（註8)，假提升效率之名，行抑制案件量之實。 刑事訴訟有不少的眉眉角角，專業度較高，而刑事訴訟對被告而言，涉及到人身自由及財產等利益，事關重大。 所以若不幸成為了刑事案件的被告時，千萬不要輕忽有關的程序和細節、要多作功課，必要時仍然要請求法律專業人士的協助，以免影響到自身的權益。

雖然我國刑訴法在原判決違背法令屬狹義判決違背法令事由、且不利於被告之情形下，例外附加此救濟功能，惟除僅限檢察總長得以發動外，在司法實務操作之下，絕大多數審判違背法令瑕疵又被歸類為訴訟程序違背法令。 如此一來要足以影響判決才能提起，其次即使非常上訴有理由，也只是撤銷程序而無救濟之實益，使得非常上訴制度既悖離糾正違誤之論理效力，又失去個案救濟之現實效力。

之水平隧道式下方有排水管之餘，復逕行無端認為不存在之該排水管係直接連接於第二配管區，卻未敘明其理由，寧非荒唐而怪誕？ 因此，原審判決所載理由顯然不完備或不明瞭，而有判決不備理由之違法。 澳門刑事訴訟法仿自葡萄牙法制亦設有非常上訴之制度，目前規定於刑事訴訟法典(第48/96/M號法令)第419條至第430條。 直至1996年法典生效之前，在澳門生效的刑事訴訟法例為1929年葡萄牙刑事訴訟法典。

上訴基於惡意、不當目的或有重大過失，且事實上或法律上之主張欠缺合理依據者，第二審法院得各處上訴人、法定代理人、訴訟代理人新臺幣十二萬元以下之罰鍰。 第一項及第四百四十二條第一項、第二項情形，上訴基於惡意或不當目的者，第二審法院或原第一審法院得各處上訴人、法定代理人、訴訟代理人新臺幣十二萬元以下之罰鍰。 各當事人均提起上訴，或其他各當事人之上訴期間已滿後，第一審法院應速將訴訟卷宗連同上訴狀及其他有關文件送交第二審法院。 本書編著者將第一審之合議庭（如：簡上字、勞簡上字……）、第二審及第三審均包含在內，統稱『上訴審』，以方便供參考；編著者僅以多數發生之案件製作上訴審上訴聲明，不同類型之上訴審訴之聲明，可參考第一審訴之聲明（例如其餘民事訴之聲明部分）來撰寫，惟使用者仍須視個案而定。

書狀可以自己手寫或打字，也可以到司法院的網站下載，或到法院的訴訟輔導科購買「刑事聲明上訴狀」的範本，由訴訟輔導科人員協助填寫並提出。 第三審法院認為上訴有第三百八十四條之情形者，應以判決駁回之；其以逾第三百八十二條第一項所定期間，而於第三審法院未判決前，仍未提出上訴理由書狀者亦同。 第三百六十七條之判決及對於原審諭知管轄錯誤、免訴或不受理之判決上訴時，第二審法院認其為無理由而駁回上訴，或認為有理由而發回該案件之判決，得不經言詞辯論為之。

請問洪律師： 我在網路上認識一名自稱有17歲的女生，但實際年齡未滿14歲，發生了一夜情，被告妨害性自主。 目前處理情形已和對方媽媽和解，也獲得原諒，但因是公訴罪，所以還是得開庭。 我目前白天工作，晚上仍在學(夜校生)，家中經濟也是要負擔一些，該做些什麼事，才有可能會被判緩刑？ 高雄 洪幼珍律師： 一、如果你可証明對方曾向你表示巳滿17歲，例如LINE、Facebook、E-mail等資料，且對方發育良好，看不出未滿14歲，或對方承認她騙你，法院可能會判你無罪。 你也可提出和解書、在職証明、就學証明等資料，要求法院從輕量刑，因與未滿14歲女子為性交罪，依刑法227條第1項得處3年以上有期徒刑，但法院會斟酌情形，也可能減為二年以下徒刑後，再判緩刑，因你巳和解，有機會判緩刑。 二、如你行為時未滿18歲，依刑法227條之1「減輕或免除其刑」，刑度會更低，更有機會緩刑。

至於被害人、告訴權人不服該判決，則需具備理由向檢察官請求上訴，由檢察官判斷是否具備上訴理由後，再由檢察官提起上訴。 相較於上訴第二審沒有說明上訴理由，會被法院駁回，上訴第三審如果沒有說明上訴理由，雖然不會因此被法院駁回上訴，法院仍然會依法審判；但案件走到這一步，對當事人而言事關重大，自然還是盡可能的指出第二審判決有哪裡違法或不當，供第三審法院參考。 若是對地方法院第一審判決提起上訴，要向第二審高等法院提出；若是對二審判決提起上訴，則是向第三審最高法院提起。 如果是簡易案件，雖然第一審判決是地方法院（簡易庭）做出，上訴到第二審仍然是在地方法院，只是變成合議庭來審理。 刑事訴訟法第376條規定，有一些案件不能上訴到第三審，案件最終只到第二審判決就會確定；舉例而言，較常見的竊盜罪及詐欺罪；或是最重本刑3年以下有期徒刑的輕罪，例如過失傷害罪、妨害名譽、毀損罪……等。

4、 審級：簡易判決處刑之上級審是原法院之刑事合議庭。 例如：對台北地方法院刑事簡易判決提起上訴，上訴審是台北地方法院刑事合議庭；對於台北地方法院刑事判決提起上訴，上級審是台灣高等法院。

而從司法院 提供的司法統計數據上看來，由於維持率（亦即駁回 上訴）的比例從五成增加到七成五，成功讓二審及三 審的案件量下降，已朝金字塔型訴訟制度邁進。 上訴要有理由，如果上訴後沒有在期限內說明理由的話，法院會駁回上訴。 而且理由必須是「具體理由」，也就是要指出判決有哪裡違法或不當，並提出相關具體事證，如果只有空泛、抽象的說判決有不當、不公、量刑過重……等，上訴會被駁回。 舉例來說，如果在第一審判決後有成立和解或調解，第一審來不及審酌的話，就可以用這個當作理由，請求二審法院從輕量刑。 但出於人力時間等資源有限、避免法院案件過多等考量，法律限制部分案件不能上訴到第三審，而且除非是原本判決違背法令，才可以上訴到第三審。 第二審法院認為上訴人係意圖延滯訴訟而提起上訴者，應依被上訴人聲請，以裁定就第一審判決宣告假執行；其逾時始行提出攻擊或防禦方法可認為係意圖延滯訴訟者，亦同。 被告的法定代理人（例如未成年被告的父、母）、配偶，也可以為被告的利益獨立提起上訴。
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